| 徐文與胡貴生確認(rèn)合同效力糾紛案 貴州省高級(jí)人民法院 民 事 判 決 書 （2015）黔高民三終字第7號(hào) 上訴人（一審原告）：徐文，男，漢族，1969年5月26日出生，住貴州省貴陽(yáng)市云巖區(qū)。 委托代理人：樊朝彬，貴州貴達(dá)律師事務(wù)所律師。 被上訴人（一審被告）：胡貴生，男，漢族，1960年12月7日出生，住貴州省貴陽(yáng)市云巖區(qū)。 委托代理人：芶俊，貴州鼎尊律師事務(wù)所律師。 委托代理人：姚迪，貴州鼎尊律師事務(wù)所律師。 上訴人徐文因與被上訴人胡貴生確認(rèn)合同效力糾紛一案，不服貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院2014年7月4日作出的（2014）筑民二（商）初字第52號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院經(jīng)審理后于2014年10月21日作出（2014）黔高民終字第41號(hào)民事裁定，裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審。貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院對(duì)本案進(jìn)行重新審理后于2014年12月15日作出（2014）筑民二（商）初字第166號(hào)民事判決。上訴人不服該判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，雙方當(dāng)事人、委托代理人到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。 徐文一審起訴稱：2012年1月胡貴生邀約其到澳門投資******業(yè)轉(zhuǎn)碼經(jīng)營(yíng)服務(wù)，雙方簽訂了《合作協(xié)議》，根據(jù)約定徐文將人民幣8,181,000元支付給胡貴生，胡貴生收款后開(kāi)始經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)中徐文被拒絕參與管理經(jīng)營(yíng)、了解經(jīng)營(yíng)情況和按約定獲得分紅，故訴至法院，請(qǐng)求判令：1.解除雙方2012年元月簽訂的《合作協(xié)議》；2.判令胡貴生返還徐文投資款人民幣8,181,000元，并支付違約金8,181,000元；3.訴訟費(fèi)由胡貴生承擔(dān)。胡貴生一審答辯稱：1.本案應(yīng)適應(yīng)我國(guó)大陸的法律進(jìn)行審理；2.“轉(zhuǎn)碼”行為是為賭博提供便利的一種違法犯罪行為，徐文的訴訟請(qǐng)求不合法；3.原告訴請(qǐng)請(qǐng)求法院“解除原被告之間簽訂的合同”，該訴訟請(qǐng)求不符合法律規(guī)定；4.被告無(wú)原告所稱的違約行為。 一審法院查明：2012年1月，原、被告雙方簽訂合作協(xié)議，共同投資港幣20,000,000元用于澳門******業(yè)轉(zhuǎn)碼獲取碼糧經(jīng)營(yíng)。協(xié)議中約定：“一、甲、乙雙方各出資港幣10,000,000元，合同簽訂三日內(nèi)，乙方的資金匯入甲方指定的賬戶。二、該出資用于甲方指定的澳門貴賓廳轉(zhuǎn)碼，所獲取碼糧（注：即碼傭），除費(fèi)用外各占50%，每月分紅……四、資金放置于貴賓廳個(gè)人賬戶上，隨時(shí)可以各自收回，甲乙雙方需提前五天告知……以上協(xié)議雙方共同遵守，如任何一方違約，需承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償對(duì)方損失，支付合作協(xié)議總額50%的違約金給對(duì)方?！焙贤炗喓?，原告于2012年1月21日分兩次通過(guò)工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行共計(jì)匯款8,181,000元給被告。隨后原、被告共同至澳門參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。原、被告均認(rèn)可，協(xié)議中約定的“轉(zhuǎn)碼”是指，當(dāng)事人先向******廳繳納20,000,000元港幣保證金（雙方籌借的資金），有賭客來(lái)的時(shí)候，當(dāng)事人從******廳拿到籌碼交付給賭客，賭客在賭博結(jié)束后如果贏取了籌碼，則當(dāng)事人負(fù)責(zé)將籌碼換成現(xiàn)金，如果賭客輸了就應(yīng)當(dāng)將現(xiàn)金還給當(dāng)事人，當(dāng)事人交給賭場(chǎng)；協(xié)議中約定的“碼糧”是指******廳支付給當(dāng)事人的傭金。原、被告于2012年2月1日共同向新皇宮******中介一人有限公司分五次借款7,900,000元。 一審法院認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于，原告的訴請(qǐng)是否屬于合法的民事權(quán)利。 首先，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條第（四）項(xiàng)“民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系：產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外；”、第十九條“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問(wèn)題，參照適用本規(guī)定”之規(guī)定，本案原被告之間的合同系在澳門簽訂，合同的主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)也發(fā)生在澳門，故雙方當(dāng)事人之間應(yīng)屬涉外合同關(guān)系。 其次，根據(jù)雙方當(dāng)事人的陳述，原被告在澳門進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其實(shí)是為賭客提供資金（籌碼），并幫助賭客將籌碼兌換為現(xiàn)金的賭博中介活動(dòng)。內(nèi)地法律與澳門法律對(duì)此的規(guī)定截然相反。根據(jù)內(nèi)地法律之規(guī)定，明知他人賭博而提供資金的，屬于非法行為，不屬于民事法律保護(hù)的范疇。澳門民法典則規(guī)定賭債為債務(wù)之淵源，澳門《娛樂(lè)場(chǎng)幸運(yùn)******經(jīng)營(yíng)法律制度》第二十三條亦規(guī)定，從事******中介活動(dòng)須領(lǐng)取準(zhǔn)照且須受政府之監(jiān)督，故原被告的行為于澳門應(yīng)屬合法。 最后，關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法選擇的問(wèn)題，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百四十五條“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律?！焙汀吨腥A人民共和國(guó)合同法》第一百二十六條“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律”之規(guī)定，本案爭(zhēng)議的合同系在澳門簽訂，合同的主要履行地也在澳門，故與本案合同具有最密切聯(lián)系的應(yīng)為我國(guó)澳門地區(qū)。但本案若適用澳門法律，則明顯違背了我國(guó)的社會(huì)公共利益，因此，本院審慎適用《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百五十條“依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益”，關(guān)于公共秩序保留制度的規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)適用內(nèi)地法。原告明知其款項(xiàng)交付給被告后是用于給賭客提供資金，故其要求被告返還投資款及支付違約金的訴訟請(qǐng)求不屬于合法的民事權(quán)利，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第五條之規(guī)定，不受法律保護(hù)。 據(jù)此，一審法院依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第五條、第一百五十條、《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條、第十九條及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：駁回原告徐文的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)119,972元，由徐文負(fù)擔(dān)。 一審宣判后，徐文不服該判決，向本院提起上訴稱：1.一審選擇準(zhǔn)據(jù)法錯(cuò)誤，本案應(yīng)適用澳門法，且不應(yīng)適用公共秩序保留原則；2.一審適用法律錯(cuò)誤，即使涉案合同不被認(rèn)可，也應(yīng)適用合同法關(guān)于無(wú)效合同處理的規(guī)定；3.一審判決實(shí)際上保護(hù)了極不誠(chéng)信的被上訴人的非法利益。據(jù)此，請(qǐng)求二審法院撤銷原判，支持上訴人的一審訴訟請(qǐng)求，一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。 被上訴人胡貴生答辯稱：1.雙方當(dāng)事人未簽訂選擇準(zhǔn)據(jù)法的書面協(xié)議，一審法院確定準(zhǔn)據(jù)法正確；2.司法解釋將轉(zhuǎn)碼行為明確定性為賭博，該行為是非法的，不應(yīng)受到保護(hù)。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。 一審查明的雙方簽訂合作協(xié)議、上訴人給付被上訴人8,181,000元及雙方對(duì)“轉(zhuǎn)碼”的理解等事實(shí)，有相關(guān)證據(jù)予以佐證，各方當(dāng)事人均未提出異議，本院對(duì)一審查明的該部分事實(shí)予以確認(rèn)。本院另查明：徐文于2012年2月1日先后在三張編號(hào)分別為20702、20704和20705的吉星貴賓廳正式借款憑證上簽名，三張借款憑證數(shù)額合計(jì)為港幣6,000,000元。一審對(duì)“原、被告于2012年2月1日共同向新皇宮******中介一人有限公司分五次借款7,900,000元”部分的事實(shí)認(rèn)定有誤，應(yīng)予糾正。上訴人與被上訴人一致認(rèn)可，轉(zhuǎn)碼行為就是轉(zhuǎn)碼人拿現(xiàn)金交給澳門賭場(chǎng)，賭場(chǎng)給轉(zhuǎn)碼人雙倍面額的籌碼，再由轉(zhuǎn)碼人將籌碼提供給賭客，事后與賭客進(jìn)行結(jié)算；轉(zhuǎn)碼盈利的收入，就是賭場(chǎng)給的籌碼百分之一的返點(diǎn)。向新皇宮******中介一人有限公司的“借款”，實(shí)際是以借款的名義向賭場(chǎng)提供擔(dān)保來(lái)?yè)Q取籌碼，以便從事轉(zhuǎn)碼活動(dòng)。雙方同時(shí)認(rèn)可，徐文在協(xié)議簽訂后收到了胡貴生給付的分紅款人民幣500,000元。除一審提交的五張借款憑據(jù)外，雙方均無(wú)法提供任何證據(jù)證明涉案轉(zhuǎn)碼活動(dòng)的盈虧情況與現(xiàn)存資金狀況等。 本院認(rèn)為： 本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)可以歸納為：一、本案的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)為內(nèi)地法律還是澳門特別行政區(qū)法律；二、若適用澳門特別行政區(qū)法律，則是否應(yīng)當(dāng)適用公共秩序保留原則；三、上訴人的利益是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。 對(duì)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，一審法院根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條第（四）項(xiàng)“民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系：產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外”和第十九條“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問(wèn)題，參照適用本規(guī)定”之規(guī)定，認(rèn)定本案應(yīng)參照適用對(duì)涉外案件的相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行處理。一審法院的這一認(rèn)定符合法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。 在本案準(zhǔn)據(jù)法的選擇依據(jù)上，一審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百四十五條以及《中華人民共和國(guó)合同法》第一百二十六條加以確定，但《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）》第三條第一款規(guī)定：“涉外民事關(guān)系法律適用法與其他法律對(duì)同一涉外民事關(guān)系法律適用規(guī)定不一致的，適用涉外民事關(guān)系法律適用法的規(guī)定，但《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》、《中華人民共和國(guó)海商法》、《中華人民共和國(guó)民用航空法》等商事領(lǐng)域法律的特別規(guī)定以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域法律的特別規(guī)定除外”，故在不同法律對(duì)如何確定準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定不一致的情況下，除法律有明確規(guī)定外，應(yīng)優(yōu)先適用《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》的相關(guān)規(guī)定。一審法院在確定本案準(zhǔn)據(jù)法時(shí)適用法律不當(dāng)，本院依法予以糾正。 關(guān)于本案準(zhǔn)據(jù)法的確定，《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律?！北景钢须p方當(dāng)事人對(duì)合同適用的法律并無(wú)約定，而涉案合同的簽訂地、尤其是營(yíng)業(yè)活動(dòng)發(fā)生地即合同實(shí)際履行地均在澳門特別行政區(qū)，與該合同有最密切聯(lián)系的法律應(yīng)為澳門特別行政區(qū)法律。故一審法院對(duì)本案準(zhǔn)據(jù)法的選擇是正確的，本院予以確認(rèn)。 對(duì)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人所從事的轉(zhuǎn)碼行為在澳門特別行政區(qū)屬于******中介服務(wù)的一種，但在內(nèi)地則系為賭博提供直接幫助的行為，若承認(rèn)其合法并對(duì)其提供保護(hù)，顯然與我國(guó)內(nèi)地的社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗相違背。《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第五條規(guī)定：“外國(guó)法律的適用將損害中華人民共和國(guó)社會(huì)公共利益的，適用中華人民共和國(guó)法律?！币虼?，本院在對(duì)涉案合同及上訴人權(quán)利進(jìn)行評(píng)判時(shí)，參照該條法律規(guī)定，審慎適用公共秩序保留原則，以中華人民共和國(guó)內(nèi)地法律作為處理本案的法律依據(jù)和判斷標(biāo)準(zhǔn)。 對(duì)于第三個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，首先，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（四）項(xiàng)規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：損害社會(huì)公共利益”。因此，當(dāng)現(xiàn)行法律對(duì)損害社會(huì)公共利益的合同效力及后果等已經(jīng)作出具體明確的規(guī)定，即存在專門調(diào)集成同之債法律關(guān)系的法律規(guī)定時(shí)，處理合同糾紛理應(yīng)優(yōu)先適用該類規(guī)定。而適用《中華人民共和國(guó)民法通則》第五條處理本案，否認(rèn)當(dāng)事人的勝訴權(quán)，將使不誠(chéng)信的相對(duì)方不正當(dāng)獲得巨大利益，顯失公平。一審法院適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正，上訴人對(duì)此提出的異議成立，本院予以支持。根據(jù)前述《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，本案雙方當(dāng)事人簽訂的合作協(xié)議依法應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效，而對(duì)上訴人要求解除合同的訴訟請(qǐng)求本院不予支持。其次，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”《中華人民共和國(guó)民法通則》第九十二條規(guī)定：“沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！北景钢?，上訴人已經(jīng)舉證證明被上訴人收到上訴人給付的8,181,000元人民幣投資款，被上訴人對(duì)此亦予以認(rèn)可，現(xiàn)因合同無(wú)效，被上訴人合法取得該筆款項(xiàng)的原因已不復(fù)存在，理應(yīng)按照前述法律規(guī)定予以返還。此外，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用的解釋》第九十條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外?！北簧显V人在返還該筆款項(xiàng)時(shí)，對(duì)資金的實(shí)際使用情況、盈虧狀況及現(xiàn)狀等可以提供證據(jù)加以說(shuō)明，但在其主要負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理并聘請(qǐng)有專職會(huì)計(jì)的情況下，對(duì)此并未提供任何證據(jù)。最后，上訴人作為具有完全民事行為能力的中國(guó)公民，理應(yīng)了解商業(yè)活動(dòng)所應(yīng)遵循的規(guī)范和所具備的風(fēng)險(xiǎn)，更應(yīng)認(rèn)識(shí)到其與被上訴人相約從事的行為不僅與我國(guó)公共秩序和善良風(fēng)俗相悖，更有可能違反法律規(guī)定，因此其本身對(duì)合同無(wú)效具有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)自行承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，不得因合同無(wú)效而要求被上訴人進(jìn)行賠償。 綜合考慮上述情況，上訴人徐文給付被上訴人胡貴生的人民幣8,181,000元，扣除已返還的“分紅款”人民幣500,000元，被上訴人還應(yīng)返還人民幣7,681,000元，并依法支付相應(yīng)利息，上訴人要求賠償違約金的請(qǐng)求則不應(yīng)支持。此外，考慮到被上訴人在其銀行存款被一審法院采取保全措施后已不存在資金占用等利益，故該利息應(yīng)從上訴人交付價(jià)款之日起計(jì)算至一審法院采取保全措施之日止，即從2012年1月21日計(jì)算至2014年4月11日。本案經(jīng)過(guò)本院審判委員會(huì)討論。 綜上，原審判決適用法律錯(cuò)誤，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第九十二條，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（四）項(xiàng)、第五十八條，《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》第五條、第四十一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第九十條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條第（四）項(xiàng)、第三條第一款、第十九條之規(guī)定，判決如下： 撤銷貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2014）筑民二（商）初字第166號(hào)民事判決； 被上訴人胡貴生于本判決生效之日起十日內(nèi)返還上訴人徐文人民幣7,681,000元，并根據(jù)該數(shù)額一并返還相應(yīng)利息（按同期同類銀行貸款利率，從2012年1月21日計(jì)算至2014年4月11日）； 駁回上訴人徐文的其他訴訟請(qǐng)求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 一審案件受理費(fèi)119,972元，由徐文負(fù)擔(dān)19,972元，胡貴生負(fù)擔(dān)100,000元；二審案件受理費(fèi)119,972元，由徐文負(fù)擔(dān)19,972元，胡貴生負(fù)擔(dān)100,000元。 本判決為終審判決。 審 判 長(zhǎng) 朱進(jìn) 代理審判員 白帆 代理審判員 黃瑤 二〇一六年六月十五日 書 記 員 張玥 |
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